為了降低企業(yè)用工成本，部分企業(yè)采用加班來(lái)延長(zhǎng)工時(shí)的應(yīng)對(duì)策略。法律有明文規(guī)定延時(shí)加班的應(yīng)當(dāng)支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬，但是，用人單位能否通過(guò)安排員工補(bǔ)休或調(diào)休同等的加班時(shí)間，從而抵消延時(shí)加班期間的工資？
【案例分析】
2015年4月2日，古某與A公司簽訂了期限自2015年4月2日起為期一年的勞動(dòng)合同。合同約定古某從事主美術(shù)崗位工作，工作地點(diǎn)為成都市。
古某在A公司工作期間，于2015年6月至2016年3月期間存在加班的情況。后因加班工資問(wèn)題古某于2016年4月11日向仲裁委申請(qǐng)仲裁，仲裁委員會(huì)于2016年4月15日向古某出具了《收件回執(zhí)》，證明其逾期未作出受理決定。勞動(dòng)者持該《收件回執(zhí)》向一審法院提起訴訟。
一審法院認(rèn)為：古某稱其每天規(guī)定工作時(shí)間為510分鐘(即8.5個(gè)小時(shí))，有A公司加蓋公章的考勤記錄及加班時(shí)間統(tǒng)計(jì)表為證，法院予以認(rèn)可。古某的月平均工資為9791元/月，經(jīng)換算，其小時(shí)工資為56.27元[9791元/月÷(月計(jì)薪天數(shù)21.75天×8小時(shí))]。
依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條之規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：（一）安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；古某于工作日延長(zhǎng)工時(shí)加班289.35小時(shí)，故古某的該部分加班工資應(yīng)為24422.6元(289.35小時(shí)×56.27元/小時(shí)×150%)。
二審法院認(rèn)為：根據(jù)《勞動(dòng)部貫徹〈國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定〉的實(shí)施辦法》第八條的規(guī)定，延長(zhǎng)工作時(shí)間的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條的規(guī)定，給職工支付工資報(bào)酬或安排補(bǔ)休。
可見(jiàn)，對(duì)勞動(dòng)者加班的時(shí)間，允許用人單位安排其補(bǔ)休。本案中，根據(jù)考勤表記載，A公司分別于2015年8月31日、2016年2月6日、14日、15日安排古某進(jìn)行了補(bǔ)休，對(duì)補(bǔ)休的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)從加班的時(shí)間中扣除。其中，2015年8月31日補(bǔ)休的是2015年6月3日（工作日），故6月3日當(dāng)天工作時(shí)間不應(yīng)計(jì)算為其加班時(shí)間；一審確認(rèn)的古某平時(shí)加班費(fèi)計(jì)算有誤，應(yīng)予以糾正。
[律師分析]
根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十四條“安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；”規(guī)定，對(duì)于工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間的，法律僅規(guī)定了支付不低于百分之一百五十的加班工資，并未對(duì)是否可以安排補(bǔ)休作出相關(guān)規(guī)定。
那么勞動(dòng)者工作日延時(shí)加班，是否可以安排補(bǔ)休呢？本案中法院認(rèn)為用人單位有權(quán)以選擇補(bǔ)休的方式代替支付延時(shí)加班費(fèi)。
為降低企業(yè)用工風(fēng)險(xiǎn)，用人單位安排勞動(dòng)者延時(shí)加班后，不建議企業(yè)使用單方面地通過(guò)補(bǔ)休的方式來(lái)規(guī)避支付員工加班工資的操作。但若用人單位通過(guò)員工手冊(cè)或勞動(dòng)合同等履行了民主程序后告知員工可以通過(guò)享受補(bǔ)休的方式抵消加班時(shí)間，員工同意并選擇補(bǔ)休的，證明員工對(duì)此方式表示認(rèn)可，屬于主動(dòng)放棄了延時(shí)加班工資報(bào)酬的權(quán)利，系對(duì)自己權(quán)利的處分，在此情況下，企業(yè)則可以通過(guò)補(bǔ)休的方式抵消員工的延時(shí)加班時(shí)長(zhǎng)從而不予支付延時(shí)加班工資。
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[律師建議]
實(shí)踐中，關(guān)于勞動(dòng)者延時(shí)加班，用人單位已安排調(diào)休，勞動(dòng)者是否還可以主張延時(shí)加班工資的問(wèn)題，相關(guān)法律法規(guī)并無(wú)明確規(guī)定，各地司法實(shí)踐中做法不一，不同的仲裁員或法官對(duì)工作日延時(shí)加班補(bǔ)休是否有損員工的利益存在不同的理解，本案例雖然代表了目前四川司法實(shí)踐的主流觀點(diǎn)，但仍存在一定爭(zhēng)議。在此，雖有風(fēng)險(xiǎn)但如單位擬采取補(bǔ)休措施，以下建議供參考：
1.首先，用人單位應(yīng)當(dāng)制定完善的加班審批制度，并明確員工延時(shí)加班的通過(guò)享受補(bǔ)休的方式抵消加班時(shí)間，且經(jīng)過(guò)民主程序制定，并公示。
2.其次，用人單位在與勞動(dòng)者簽訂《勞動(dòng)合同》，進(jìn)行入職培訓(xùn)時(shí)要明確告知該規(guī)章制度的內(nèi)容，規(guī)范員工加班必須事先履行加班審批程序。
3.再次，嚴(yán)格落實(shí)加班審批制度，管控并切實(shí)履行加班審批制度，通過(guò)勞動(dòng)者申報(bào)、領(lǐng)導(dǎo)逐級(jí)審批等方式把加班審批落到實(shí)處。并以包括但不限于紙質(zhì)的加班申請(qǐng)單、補(bǔ)休申請(qǐng)單、審批單、電子審批流程等形式保留審批痕跡或固定相關(guān)證據(jù)。
4.最后，強(qiáng)化員工關(guān)于加班審批制度相關(guān)規(guī)定的執(zhí)行，用人單位可以通過(guò)組織員工進(jìn)行內(nèi)訓(xùn)等方式來(lái)強(qiáng)化勞動(dòng)者在履行職務(wù)過(guò)程中的加班審批意識(shí)，將加班審批制度更好的落到實(shí)處。
[法律適用]
《勞動(dòng)合同法》第四十四條
有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：
（一）安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；
（二）休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；
（三）法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。